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新《證券法》來了 投資者更有底氣了
2020-01-02 03:01
來源:證券時報
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  新《證券法》第六章為“投資者保護”,包括第88條至95條。據此判斷,未來A股投資者權益將更有法律保障。

  第88條主要內容,規定了證券公司對投資者適當性管理義務,即“把合適的產品賣給合適的投資者”。適當性義務是成熟市場普遍采用的保護投資者權益和管控創新風險的做法,此次證券法引入這部分內容,有利于從源頭防控風險。

  第89條將投資者分為普通投資者和專業投資者,若普通投資者與證券公司發生糾紛,證券公司應自證合法、否則承擔賠償責任,等于把舉證責任歸于證券公司,現實中,證券公司更有能力、手段來保留或提供相關證據,這條規定減輕了投資者的舉證責任。

  第90條規定了征集制度,其中明確投資者保護機構可作為征集人,代股民行使提案權、表決權等權利。股民單打獨斗維權,難有實際效果,也讓股民懶得維權,將來股民團結在投資者保護機構這個核心周圍,就可形成強大的維權合力。當然該條也規定若征集人導致上市公司或股東遭受損失的,應承擔賠償責任,這對投資者保護機構提出了更高的工作要求,也是一種倒逼約束機制。

  第91條規定,上市公司當年稅后利潤,在彌補虧損及提取法定公積金后有盈余的,應當按照公司章程的規定分配現金股利。這似乎有強制現金分紅意思,但是否現金分紅、還得看公司章程的規定。因此,若要強制現金分紅,還需制訂配套規則,筆者建議應該在《上市公司章程指引》中作出上述內容指引,且可按不同板塊、作出不同的現金分紅比例指引。

  第92條是關于債券持有人的保護制度,不作分析。

  第93條規定了先行賠付制度,發行人違法違規,控股股東、實控人、證券公司可委托投資者保護機構,先行賠付投資者,之后向發行人以及其他連帶責任人追償。這個做法在此前萬福生科、欣泰電氣等案例已有成功實踐,是將實踐經驗提煉升華為法律條款的典范。當然,若有細則進一步確定各主體分擔的賠償比例最好,否則先行賠付后若全部再向發行人追償,實控人等真正違法違規主體仍可逃脫賠償。

  第94條第一款規定,普通投資者與證券公司發生糾紛,普通投資者提出調解請求的,證券公司不得拒絕。2018年最高法和證監會聯合發布《關于全面推進證券期貨糾紛多元化解機制建設的意見》,其中規定示范案件先行審理并判決,通過示范判決所確立的事實認定和法律適用標準,引導其他當事人通過糾紛多元化解機制解決糾紛。但只有雙方接受調解,上述機制才起作用;第94條等于強制證券公司接受投資者調解要求,由此示范判決結果可推廣使用。

  第94條第二款規定了支持訴訟機制,目前投服中心這項工作開展得比較廣泛,包括指派公益律師作為訴訟代理人等,機制比較成熟。

  第94條第三款規定投資者保護機構可為公司的利益以自己的名義向法院提起訴訟,也即派生訴訟。目前派生訴訟的規定在現行《公司法》第151條,只有連續180日以上持股1%以上股東才有資格提起派生訴訟。此次證券法特別賦予投資者保護機構派生訴訟權利。

  第95條規定了代表人訴訟機制,只要投資者在法院參加登記,即可發生效力;而投資者保護機構受五十名以上投資者委托,可作為代表人參加訴訟,并為經證登機構確認的權利人向法院登記(但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外),此即為具有中國特色的集體訴訟機制。投資者無需自己登記、借助投資者保護機構代為登記,就可作為訴訟主體,享受訴訟判決結果,與成熟市場集體訴訟機制“默示加入、明示退出”的核心內涵基本一致。

  總之,修改后的《證券法》從多個維度為投資者利益保護提供制度支持,包括發揮投資者保護機構作用、完善訴訟機制、半強制分紅等,相信《證券法》定將成為投資者權益保護神。

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